第三人因代為清償而有代位權(quán)嗎？對于已經(jīng)成立的代為清償還存在效力問題嗎？

一、什么是合同履行中的代為清償

債務(wù)本應(yīng)由債務(wù)人清償，但債務(wù)的清償，無非在于使債權(quán)人滿足其利益要求。如第三人的履行能使債權(quán)人滿足，同時又對債務(wù)人沒有不利時，原則上第三人的清償應(yīng)為有效。此種情形即債法或合同法理論中的第三人清償制度，包括合同成立時約定或法定由第三人清償以及合同成立后第三人的代為清償。債權(quán)人對于第三人為清償?shù)穆男行袨椋鐭o正當(dāng)理由而拒絕受領(lǐng)時，發(fā)生受領(lǐng)遲延的效果。

二、代為清償與代理清償?shù)膮^(qū)別

(1)代理清償系基于代理人與債務(wù)人之間代理清償?shù)暮弦?，為任意行為。而代為清償無須有此種合意，且既有任意行為又有法定行為。

(2)代理清償中給付的提出視為債務(wù)人自己提出，而且必須有清償?shù)男Яχ苯訉鶆?wù)人發(fā)生效力的意思表示。而代為清償中給付的提出，僅對債權(quán)人而言，可視為債務(wù)人自己提出，且代為清償?shù)男Яσ灿刑厥庵帯?/p>

(3)在代理清償場合，合同一般都因清償而絕對地消滅。而在代為清償情形下，合同關(guān)系僅在債權(quán)人與債務(wù)人之間相對地消滅。

(4)在代理清償場合，代理人可能的利益損失依代理協(xié)議處理。在代為清償場合，第三人的利益補(bǔ)償可基于當(dāng)事人之間的協(xié)議，也可基于法律的直接規(guī)定。

對于已經(jīng)成立的代為清償，還存在效力問題。對此，應(yīng)區(qū)分情況加以考察：

1.從債權(quán)人與債務(wù)人之間的關(guān)系考察。由于代為清償系因第三人以為債務(wù)人的意思而為清償，所以在債權(quán)人與債務(wù)人之間，合同關(guān)系歸于消滅，債務(wù)人免除義務(wù)。但在雙務(wù)合同中，須雙方的債務(wù)均獲清償，合同關(guān)系才消滅。此時除非第三人得代位債權(quán)人，否則債務(wù)人有債權(quán)證書的返還請求權(quán)。如果債權(quán)人無正當(dāng)理由而拒絕受領(lǐng)代為清償時，應(yīng)負(fù)受領(lǐng)遲延責(zé)任。對此，債務(wù)人也可主張。

2.從債權(quán)人與第三人之間的關(guān)系考察。如果第三人系就債務(wù)履行有利害關(guān)系的第三人，則依清償代位制度，在其可得求償?shù)姆秶鷥?nèi)，債權(quán)人所享有的權(quán)利當(dāng)然移轉(zhuǎn)于第三人。如果為其他第三人，也可依約定而在其求償權(quán)的范圍內(nèi)代位債權(quán)人。

此時應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

(1)如果僅為一部分的清償代位，則第三人所取得部分擔(dān)保權(quán)的位序，應(yīng)后于債權(quán)人剩余部分債權(quán)的擔(dān)保權(quán)。

(2)債權(quán)人對于第三人不負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，法定清償代位，第三人取代債權(quán)人的地位系直接基于法律規(guī)定，故債權(quán)人對于第三人當(dāng)然不負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。任意清償代位，第三人取代債權(quán)人的地位無論是由于債務(wù)人抑或債權(quán)人的同意，都是為保證第三人求償權(quán)得以實(shí)現(xiàn)，根本不可視同買賣，故債權(quán)人對于第三人也無瑕疵擔(dān)保責(zé)任可言。

(3)第三人對于債權(quán)人有債權(quán)證書的返還請求權(quán)。如果僅為一部清償代位，第三人可請求于債權(quán)證書中記入代位。我國目前可由第三人請求在負(fù)債字據(jù)上附記代位或請求給予代位的確認(rèn)證書(或確認(rèn)字據(jù))。

(4)代為清償?shù)牡谌擞袡?quán)指定清償?shù)牡殖洹?/p>

(5)對于選擇債務(wù)，在符合公平原則的情況下，第三人有選擇權(quán)。如果第三人系依債權(quán)人的委托而代為清償時，對于債權(quán)人可依委托合同約定請求費(fèi)用的償還或報酬的支付。

3.從第三人與債務(wù)人之間的關(guān)系考察。如果第三人與債務(wù)人之間有委托合同，則適用委托合同的規(guī)定處理，第三人有求償權(quán)。如果第三人與債務(wù)人之間既無委托合同又無其他履行上的利害關(guān)系時，第三人可依無因管理或不當(dāng)?shù)美囊?guī)定求償。在此場合，第三人負(fù)有及時通知債務(wù)人其清償事實(shí)的義務(wù)。若怠于通知，導(dǎo)致債務(wù)人為二重清償時，應(yīng)負(fù)賠償損失責(zé)任，不過該賠償債務(wù)不得和第三人(清償人)的求償權(quán)相抵消。第三人以贈與的意思為清償，不發(fā)生求償權(quán)。

第三人因代為清償而有代位權(quán)：

(1)在其求償權(quán)的范圍內(nèi)，得對債務(wù)人行使債權(quán)人的一切權(quán)利。

(2)債務(wù)人對于債權(quán)人有可得抗辯的事由，有可供抵銷的債權(quán)，對于代位后的第三人也可主張。

(3)第三人因代為清償而固有的求償權(quán)與代位權(quán)，為請求權(quán)的并存，因一權(quán)利的行使而得滿足時，其他權(quán)利即歸消滅。